一、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》關(guān)于權(quán)屬確認(rèn)的規(guī)定

　　第七條 軟件著作權(quán)人可以向國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)辦理登記。軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的初步證明。

　　第十條 由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開(kāi)發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開(kāi)發(fā)者簽訂書(shū)面合同約定。無(wú)書(shū)面合同或者合同未作明確約定，合作開(kāi)發(fā)的軟件可以分割使用的，開(kāi)發(fā)者對(duì)各自開(kāi)發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開(kāi)發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開(kāi)發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開(kāi)發(fā)者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開(kāi)發(fā)者。

　　第十一條 接受他人委托開(kāi)發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書(shū)面合同約定;無(wú)書(shū)面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。 第十三條 自然人在法人或者其他組織中任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對(duì)開(kāi)發(fā)軟件的自然人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)：

　　(一)針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件;

　　(二)開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果;

　　(三)主要使用了法人或者其他組織的資金、專(zhuān)用設(shè)備、未公開(kāi)的專(zhuān)門(mén)信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。

　　二、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》關(guān)于股東出資的規(guī)定

　　公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定：

　　(1)以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。

　　(2)以國(guó)有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估的規(guī)定。

　　(3)公司注冊(cè)資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。

　　三、《公司法》關(guān)于股東出資的規(guī)定

　　第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　　對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第八十二條 發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。

　　第九十三條 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　第一百七十八條 有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　四、軟件著作權(quán)出資瑕疵問(wèn)題的解決方案

　　股東對(duì)于擬用于出資的軟件著作權(quán)是否擁有完整的權(quán)利，是軟件著作權(quán)出資的首要問(wèn)題。對(duì)于以軟件著作權(quán)出資的，不僅應(yīng)關(guān)注該軟件著作權(quán)現(xiàn)狀，同時(shí)還應(yīng)關(guān)注該軟件著作權(quán)歷史形成的合法性、沿革過(guò)程中的規(guī)范性。股東以軟件著作權(quán)出資，要求排除一切外部第三方對(duì)該出資權(quán)利提出訴求的情況，并且不存在侵占公司資金技術(shù)等的情況，股東對(duì)于擬出資的軟件著作權(quán)應(yīng)擁有完整的所有權(quán)權(quán)屬。

　　在實(shí)踐中，股東用于出資的軟件著作權(quán)如形成于其在公司任職期間，一般較難證明其不屬于職務(wù)成果，在無(wú)法排除職務(wù)成果重大嫌疑的情況下，股東如以此軟件著作權(quán)出資則存在重大瑕疵。

　　根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定，軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件只是登記事項(xiàng)的初步證明。自然人在法人或者其他組織中任職期間針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件，或者開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果，或者主要使用了法人或者其他組織的資金、專(zhuān)用設(shè)備、未公開(kāi)的專(zhuān)門(mén)信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有。

　　針對(duì)上述瑕疵，可采取以下方法予以解決：

　　(1)置換出資。置換出資是股東將先前存在瑕疵的出資部分更換形式，以其他方式進(jìn)行重新出資，在一出一進(jìn)之后，保證公司注冊(cè)資本的充實(shí)性和真實(shí)性。

　　(2)減資程序。通過(guò)減資方式夯實(shí)注冊(cè)資本，是對(duì)歷史出資時(shí)點(diǎn)出資不足的認(rèn)可，通過(guò)在現(xiàn)在時(shí)點(diǎn)上進(jìn)行減資以糾錯(cuò)。應(yīng)采取定向減資的方式，即只減少未履行出資義務(wù)的股東的出資額。

　　五、軟件著作權(quán)出資瑕疵解決案例

　　案例一：能龍教育(831529)

　　公司增資時(shí)股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評(píng)估后出資，但由于該軟件著作權(quán)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)相關(guān)，不排除利用了公司的場(chǎng)地和辦公設(shè)備甚至公司的相關(guān)技術(shù)成果，無(wú)法排除該項(xiàng)軟件著作權(quán)屬于職務(wù)成果的嫌疑，以此項(xiàng)軟件著作權(quán)出資存在瑕疵，公司股東已經(jīng)以變更出資方式，以現(xiàn)金出資對(duì)該部分出資予以補(bǔ)正，而前述軟件著作權(quán)仍作為公司資產(chǎn)，此次出資的法律瑕疵問(wèn)題已經(jīng)解決。

　　案例二：山水園林(831562)

　　公司增資時(shí)股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評(píng)估后出資，經(jīng)該出資股東陳述，其用于出資的軟件著作權(quán)所有的開(kāi)發(fā)費(fèi)用均由其自己承擔(dān)，沒(méi)有利用公司的資金、專(zhuān)用設(shè)備、未公開(kāi)的專(zhuān)門(mén)信息等物質(zhì)技術(shù)條件，系獨(dú)立完成的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。出資之時(shí)，也經(jīng)過(guò)了相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估公司評(píng)估作價(jià)。但為避免產(chǎn)生歧義，消除新三板掛牌的潛在瑕疵，該股東以貨幣資金置換無(wú)形資產(chǎn)出資。

　　案例三：德毅科技(832170)

　　2011年，公司股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評(píng)估后出資。用于增資的軟件著作權(quán)于2010年開(kāi)發(fā)完成，開(kāi)發(fā)期間，軟件著作權(quán)人(即以該軟件著作權(quán)出資的股東)任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法明確支持該股東享有完整的著作權(quán)，因此該軟件著作權(quán)存在權(quán)屬不清的瑕疵。為避免由于著作權(quán)權(quán)屬不清而導(dǎo)致的出資瑕疵問(wèn)題，公司于2014年召開(kāi)股東會(huì)，決定減少以上述軟件著作權(quán)評(píng)估作價(jià)繳納的注冊(cè)資本。之后，該股東將該軟件著作權(quán)無(wú)償贈(zèng)予公司使用，并完成著作權(quán)登記。